反不正當競爭、反壟斷舉措不斷細化完善，在新的政策環(huán)境下，傳統(tǒng)“控銷”模式難以為繼。

不合理限定耗材價格、銷售區(qū)域，最高罰款500萬

近日，國家市場監(jiān)管總局發(fā)布《關(guān)于公開征求<中華人民共和國反不正當競爭法（修訂草案征求意見稿）>意見的公告》（以下簡稱《征求意見稿》）。值得關(guān)注的是，《征求意見稿》中新增損害公平交易行為。其中，對目前較為典型的損害公平交易行為進行類型化，列舉了“二選一”、強制搭售等六類行為。

按照新規(guī)，以往通過控制價格、區(qū)域、渠道、終端等手段來保障利潤的傳統(tǒng)，將受到嚴格限制，藥械“控銷”模式將被顛覆。

具體而言，文件第十三條規(guī)定，具有相對優(yōu)勢地位的經(jīng)營者無正當理由不得實施下列行為，對交易相對方的經(jīng)營活動進行不合理限制或者附加不合理條件，影響公平交易，擾亂市場公平競爭秩序：

（一）強迫交易相對方簽訂排他性協(xié)議；

（二）不合理限定交易相對方的交易對象或者交易條件；

（三）提供商品時強制搭配其他商品；

（四）不合理限定商品的價格、銷售對象、銷售區(qū)域、銷售時間或者參與促銷推廣活動；

（五）不合理設(shè)定扣取保證金，削減補貼、優(yōu)惠和流量資源等限制；

（六）通過影響用戶選擇、限流、屏蔽、搜索降權(quán)、商品下架等方式，干擾正常交易；

（七）其他進行不合理限制或者附加不合理條件，影響公平交易的行為。

根據(jù)《征求意見稿》，“相對優(yōu)勢地位”，包括經(jīng)營者在技術(shù)、資本、用戶數(shù)量、行業(yè)影響力等方面的優(yōu)勢，以及其他經(jīng)營者對該經(jīng)營者在交易上的依賴等。

違反第十三條將有哪些處罰？

《征求意見稿》第三十四條規(guī)定，經(jīng)營者違反本法第十三條規(guī)定實施不合理限制或者附加不合理條件的，由監(jiān)督檢查部門責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，處十萬元以上一百萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處一百萬元以上五百萬元以下的罰款。

從嚴查處，“控銷”模式巨變

據(jù)觀察，今年6月，市場監(jiān)管總局還發(fā)布了《禁止壟斷協(xié)議規(guī)定（征求意見稿）》，其中也對“控銷”模式做出限制。

例如，文件第八條規(guī)定，禁止具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者就商品或者服務(wù)（以下統(tǒng)稱商品）價格達成下列壟斷協(xié)議：

固定或者變更價格水平、價格變動幅度、利潤水平或者折扣、手續(xù)費等其他費用；約定采用據(jù)以計算價格的標準公式、算法、平臺規(guī)則等；限制參與協(xié)議的經(jīng)營者的自主定價權(quán)；通過其他方式固定或者變更價格。文件第十條規(guī)定，禁止具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者就分割銷售市場或者原材料采購市場達成下列壟斷協(xié)議：

劃分商品銷售地域、市場份額、銷售對象、銷售收入、銷售利潤或者銷售商品的種類、數(shù)量、時間；劃分原料、半成品、零部件、相關(guān)設(shè)備等原材料的采購區(qū)域、種類、數(shù)量、時間或者供應(yīng)商；通過其他方式分割銷售市場或者原材料采購市場。

《中國反壟斷執(zhí)法年度報告》顯示，2019-2021年間，國家共查辦102件醫(yī)藥行業(yè)壟斷案件，累計罰款達9.5億元。

今年2月，北京市市場監(jiān)督管理局對蓋思特利商貿(mào)（北京）有限公司與一級經(jīng)銷商在骨填充材料和可吸收生物膜醫(yī)療器械產(chǎn)品價格壟斷協(xié)議行為作出行政處罰，罰款912萬余元。

據(jù)了解，為加強管控經(jīng)銷商的銷售價格，當事人在2016年制定《蓋氏中國代理商管理條例》中規(guī)定：代理商不得隨意降價擾亂市場價格秩序、所有公開上網(wǎng)價格必須事先經(jīng)過蓋氏總經(jīng)理批準。當事人通過快遞方式將管理條例郵寄給所有經(jīng)銷商，要求經(jīng)銷商遵照執(zhí)行。

此外，當事人通過建立評估考核機制，將維護價格體系作為考核經(jīng)銷商的重要內(nèi)容之一，考核結(jié)果越高，當事人給予經(jīng)銷商的獎勵越高，獎勵內(nèi)容為上一年度銷售額乘以考核結(jié)果，以此激勵經(jīng)銷商維護價格體系。

當事人通過簽署合同、加強終端銷售管理以及拜訪終端客戶等方式，監(jiān)控經(jīng)銷商執(zhí)行限定價格的情況。在與經(jīng)銷商簽訂的經(jīng)銷合同中以及加強終端銷售管理的過程中，當事人對經(jīng)銷商的轉(zhuǎn)售價格進行收集；當事人還通過拜訪終端客戶的方式，核查經(jīng)銷商的銷售價格。

今年7月，國家市場監(jiān)管總局發(fā)布海南伊順藥業(yè)壟斷協(xié)議案行政處罰書，內(nèi)容顯示，在銷售獨家藥物蓮芝消炎滴丸時，海南伊順藥業(yè)與40家經(jīng)銷商達成“限定最低轉(zhuǎn)售價格”的壟斷協(xié)議。

相關(guān)協(xié)議中規(guī)定，經(jīng)銷商如以低于約定的零售價、終端價對外銷售產(chǎn)品，將予以停止發(fā)貨、支付違約金等懲罰措施。另一協(xié)議中談到，乙方擅自竄貨至協(xié)議以外區(qū)域，或低價掛網(wǎng)銷售，應(yīng)按零售價的3倍計賠甲方違約金，甲方并可終止本協(xié)議。

上述壟斷協(xié)議尚未實施，且企業(yè)配合調(diào)查，主動提供執(zhí)法機構(gòu)尚未掌握的有關(guān)證據(jù)，海南市監(jiān)局決定對伊順醫(yī)藥處以20萬元罰款。 

據(jù)了解，為避免經(jīng)銷商的惡意降價等競爭行為，企業(yè)常通過“控銷”手段干預(yù)，但簡單粗放的“控銷”手段，也在一定程度上帶來負面影響。

不過，在反壟斷、反不正當競爭的監(jiān)管趨嚴之下，“控銷”行為必將受到更為嚴格的管控。過去以“控銷”著稱的企業(yè)也早開始轉(zhuǎn)型，傳統(tǒng)“控銷”模式顯然已不再適用。